法律風(fēng)險與股權(quán)設(shè)計專家
張小明
課程
企業(yè)合同締結(jié)法律風(fēng)險認(rèn)知與防范
2019-04-29 更新 704次瀏覽
課程大綱
導(dǎo)引：根據(jù)案例引出合同風(fēng)險
案例：某電信公司因有效期問題單方面停止了消費者服務(wù)，被判敗訴并對消費者賠償
問答及討論：請學(xué)員思考和分析敗訴的原因及該企業(yè)在合同制定時存在的問題；
案例分析：分析案情，解答學(xué)員提出的問題。
引入正題：企業(yè)在合同制定中應(yīng)當(dāng)注意的問題，闡述什么是合同風(fēng)險。在合同法上，廣義的風(fēng)險是指各種非正常的損失，它既包括可歸責(zé)于合同一方或雙方當(dāng)事人的事由所導(dǎo)致的損失，又包括不可歸責(zé)于合同雙方當(dāng)事人的事由所導(dǎo)致的損失；狹義的風(fēng)險僅指因不可歸責(zé)于合同雙方當(dāng)事人的事由所帶來的非正常損失。合同是契約關(guān)系的體現(xiàn)，是企業(yè)建立一個規(guī)范的管理制度及避免合同糾紛的重要體現(xiàn)。
下面從合同簽訂幾個方面分別闡述應(yīng)注意的法律風(fēng)險及防范：
1.合同簽定前法律風(fēng)險與防范
2.合同簽訂時的法律風(fēng)險與防范
3.合同履行中法律風(fēng)險與防范
第一講：合同簽訂前的風(fēng)險與防控
一、簽約主體資格審查
1.合作方有無簽約主體資格
2.簽訂前對合作對象的調(diào)查
3.簽約主體信用調(diào)查
4.是否為代理，是何種代理
二、如何對主體資格審查？
1.舉例說明一些特殊主體的資格，例如：廣告商、房地產(chǎn)商等特定行業(yè)資格審查
2.了解合作方的基本情況，重要合同應(yīng)通過專業(yè)人員專項調(diào)查制作報告、分析數(shù)據(jù)等）
3.授權(quán)代理幾種表現(xiàn)形式合同法的相關(guān)規(guī)定）
三、合同的必備條款有哪些?
1.當(dāng)事人名稱須真實、一致;
2.合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、包裝方式要具體、明確;
3.注意驗收方法、程序和時間;
4.履行方式須具體：交貨方式、結(jié)算方式;
5.履行期限須確定某一時間點或時間段;
6.盡量明確本司所在地為合同履行地;
7.違約責(zé)任要量化為違約金或確定違約賠償金的計算方法;
8.解決爭議辦法為協(xié)商、訴訟，約定由本司所在地法院管轄或當(dāng)?shù)刂俨梦瘑T會仲裁。
四、關(guān)于代理、授權(quán)的風(fēng)險與防控
1.基于職務(wù)所形成的代理
企業(yè)職工合同簽訂授權(quán)的管理與控制是我們防范合同風(fēng)險的重中之重，在實務(wù)中企業(yè)往往是給那些駐外的銷售代表或者駐外的銷售分公司預(yù)先給于相當(dāng)數(shù)量的蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其在適當(dāng)?shù)臅r候簽訂合同。
2.如何防范控制此類風(fēng)險？
規(guī)范授權(quán)代理的做法是：不要預(yù)先發(fā)出蓋章的空白介紹信和空白合同書，如果必須這樣，企業(yè)必須嚴(yán)格控制，應(yīng)在空白介紹信中明確規(guī)定該銷售代表可以簽訂合同的具體項目、金額上限，以及該銷售代表有權(quán)獨立簽訂合同的時間期限。在他們的職務(wù)停止或者調(diào)整崗位后，一定要確保將原先預(yù)先給他的空白介紹信、授權(quán)委托書和空白的蓋有企業(yè)公章的格式合同及時清理、上繳，同時以最快的速度書面通知和他有業(yè)務(wù)往來的關(guān)系客戶。
案例：興業(yè)銀行廣州分行與深圳市機場股份有限公司借款合同糾紛
案情摘要：案件所涉貸款，系崔某等人通過私刻公章以深圳機場公司的名義與興業(yè)銀行廣州分行簽訂借款合同的形式詐騙而來。
案例分析：分析案情
問答時間
第二講：合同簽訂時的風(fēng)險與防控
一、合同條款中應(yīng)注意哪些規(guī)范？
1.質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款
2.交付方式條款
3.付款條款
4.定金條款
法律小常識：訂金與定金的區(qū)分
5.違約責(zé)任條款
6.爭議管轄條款
二、簽訂時的幾個小細(xì)節(jié)：根據(jù)現(xiàn)場氣氛，問答后總結(jié)亦可）
1.合作方應(yīng)加蓋其單位的公章，合作方的經(jīng)辦人應(yīng)提供加蓋了其單位公章的簽約授權(quán)委托書。
2.加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。
3.合同文本經(jīng)過修改的，應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認(rèn)。
4.取得合作方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。
第三講：合同履行中的風(fēng)險與防控
一、注意合同的法定期限和約定的期限
1.列舉幾個合同法相關(guān)法條及做相應(yīng)解讀例如合同法54條、158條等
2.例如合同法第54條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因重大誤解訂立的或在訂立合同時顯失公平的，有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷;一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。”在54條中還規(guī)定：具有的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，則該撤銷權(quán)消滅。
例如：合同法第158條關(guān)于對產(chǎn)品數(shù)量和質(zhì)量檢驗的規(guī)定：”當(dāng)事人沒有約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期的時效約定，不適用該兩年的規(guī)定。”
以上幾個方面的撤銷權(quán)期限，其實都是國家從法律上對受損方的一種法定的救濟權(quán)的規(guī)定。如果合同履行過程中發(fā)現(xiàn)問題應(yīng)及時行使撤銷權(quán)。
二、交付時應(yīng)注意的風(fēng)險
案例：貨款問題以我方為送貨方為例應(yīng)注意的問題
案例分析要點
1.簽收問題：必須由合同中注明的經(jīng)辦人簽收貨物，或者由經(jīng)對方書面授權(quán)的其他人簽收。
2.接收支票時應(yīng)注意的事項
實踐中，只要支票是真實有效的，一般都可以接受。接收支票當(dāng)時應(yīng)重點審查以下內(nèi)容避免銀行退票帶來的麻煩和損失
1）收款人名稱是否正確
2）書寫是否清楚，字跡是否潦草
3）大小寫的金額是否一致
4）大寫數(shù)字是否正確
5）印鑒(公章和法定代表人印章)是否清晰
6）如果是經(jīng)過背書的支票，應(yīng)審查背書是否連續(xù)
7）有無偽造變造的痕跡
3.出具收據(jù)和接收收據(jù)時的注意事項：經(jīng)營過程中如果對方要求先出發(fā)票并掛帳，應(yīng)當(dāng)讓對方出具收條，并一定要在收據(jù)中注明“以上款項未付”。這樣做，該張收具就同時具有欠款確認(rèn)書的作用
三、合同變更、轉(zhuǎn)讓管理
提問：
1.貨款支付條件
應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定付款方式付款，強調(diào)“契約精神”
2.合同雙方權(quán)利義務(wù)的變更需要注意何種問題？
變更需要雙方協(xié)商一致簽訂補充合同或條款方可有效。
3.如果對方提出變更收款單位應(yīng)如何處理？
1）必須雙方協(xié)商一致并簽訂補充條款作為原合同附件
2）雙方蓋章確認(rèn)后方可生效。必須杜絕僅憑單方變更通知即改變付款對象的情況。
四、證據(jù)保存制度
1.妥善保管好合同的原件以及雙方履行中往來的全部書面記錄
1）合同的原件保管不但是合同的履行的必要條件，更是企業(yè)日后索賠的最直接最有力的原始證據(jù)。如果企業(yè)把合同的原件弄丟，則會使企業(yè)索賠面臨非常被動的局面，甚至?xí)?dǎo)致無法進行索賠。
2）實務(wù)中，有些合同中會涉及到商業(yè)秘密或者技術(shù)秘密。對這些合同的保管，格外顯得重要，建議可由簽訂了保密協(xié)議的人員負(fù)責(zé)保管，尤其是那些重要的設(shè)備、工程安裝、工程施工合同、房屋買賣合同等，這些合同的保管期限至少應(yīng)等于或大于合同內(nèi)容指向的物體本身的使用年限。
2.涉及合同簽訂或履行的重要電子郵件證據(jù)的收集
盡量長時間的保存在郵箱服務(wù)器中，取證時可由公證機關(guān)下載保存并打印，制作成公證書。
3.涉及往來傳真件必須及時復(fù)印加以保存
結(jié)語：法律風(fēng)險和防控體系建設(shè)，任重而道遠(yuǎn)
法律風(fēng)險并不可怕，只要我們掌握了其中的基本規(guī)則，就能預(yù)防、控制風(fēng)險產(chǎn)生的損失，使法律風(fēng)險可以被評估、被預(yù)防、被控制。
最后我想說的是，對認(rèn)識、控制企業(yè)法律風(fēng)險的提倡，也并不是要束縛員工、企業(yè)的手腳，而是促進員工、企業(yè)在可控制的風(fēng)險范圍內(nèi)運作，增強企業(yè)的贏利能力和抗風(fēng)險能力。企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的完善也必須制度化，并實行目標(biāo)管理，唯有如此，我們企業(yè)才能健康、有序、可持續(xù)地發(fā)展，才能做大、做強！
課程標(biāo)簽：財務(wù)法律、投資理財
